В каких случаях не стоит заключать договор ГПХ?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «В каких случаях не стоит заключать договор ГПХ?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Поскольку в отношении договора ГПХ нет чётких норм и шаблонов, чтобы снизить риски, нужно внимательно читать положения договора, обсуждать с заказчиком всё, что вас не устраивает и вносить изменения в эти пункты. Требования разрешено прописывать в свободной форме. Например, вы хотите отсрочку исполнения условий договора, если получите травму, тогда так и пишите: «Если исполнитель получил травму, вне зависимости от её причин, срок сдачи работ продлевается на…».
Моменты, учитываемые при оформлении договора ГПХ
При оформлении договора ГПХ нужно учитывать такие моменты:
- нельзя указывать слова «сотрудник», «работник» и «работодатель». Сторонами являются заказчик и подрядчик (или исполнитель);
- нужно зафиксировать сроки начала и окончания работ;
- нельзя проставлять в качестве оплаты тарифную ставку или должностной оклад;
- не надо издавать приказ о приеме на работу;
- не нужно делать запись в трудовой книжке;
- нельзя указывать профессию, специальность или трудовую функцию;
- нужно указать конкретную работу или услугу (задание, поручение, заказ), которые имеют конечный результат.
Какие налоги платит работодатель по договору ГПХ?
Если выплата производится физическому лицу, то из гонорара необходимо удерживать и платить НДФЛ в размере 13%. Если заказчиком выступает организация, то данный налог рассчитывает и переводит в бюджет заказчик, поскольку в этом случае он является налоговым агентом.
Например, вознаграждение по договору ГПХ составляет 10000 рублей. По факту заказчик переведет работнику на 13% меньше, то есть 8700 руб. Сумму НДФЛ в размере 1300 руб. заказчик перечислит в бюджет.
Исключение – договор ГПХ, заключенный с ИП. В этом случае налоги с выплат по договору гражданско-правового характера оплачивает индивидуальный предприниматель.
Таблица 1. Налоги, которые нужно платить с выплат по договору гражданско-правового характера.
|
Вид налога |
Начисляется или нет |
Размер налога |
|
НДФЛ (налог на доходы физических лиц) |
Начисляются |
13% |
|
Взносы в ПФ РФ (Пенсионный фонд России) |
Начисляются |
22% |
|
Взносы в ФФОМС (за медицину) |
Начисляются |
5,1% |
|
Взносы в ФСС (на страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством) |
Не начисляются |
— |
|
Взносы в ФСС (на страхование от несчастных случаев на производстве и проф. заболеваний) |
Начисляются, если это предусмотрено в договоре. |
— |
Когда гражданско-правовые отношения становятся трудовыми.
Если по договору подряда работник выполняет работу по определенной должности в течение длительного периода времени, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, привлекается к дисциплинарной ответственности и выполняет работу, не предусмотренную договором подряда, такие отношения будут переквалифицированы в трудовые.
Определением Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 21.03.2008 №25-В07-27 были отменены решение Красноярского районного суда Астраханской области, определение судебной коллегии по гражданским делам Астраханского областного суда и постановление президиума Астраханского областного суда и вынесено новое решение об удовлетворении исковых требований Д. о признании гражданско-правовых отношений трудовыми.
При рассмотрении материалов дела судебная коллегия установила, что Д. с апреля 2002 года по март 2005 года работала в «***» рабочей по озеленению территории по договорам подряда. Но наряду с другими работниками «***» Д. подчинялась правилам внутреннего трудового распорядка: ее рабочий день начинался в 8.00 и заканчивался в 17.00, обеденный перерыв составлял один час. Как и другие работники «***», на работу она приезжала на рабочем автобусе. Д. и другие работники, заключившие с «***» аналогичные договоры, выполняли работу, которую им поручали каждый день, и эта работа не всегда соответствовала указанной в договорах, что подтверждается показаниями свидетелей.
За выполнение своей работы Д. в одно и то же время получала через банкомат заработную плату, которая зависела не от объема и характера работы, указанной в договоре, а от количества дней, проработанных за месяц, в котором заключался договор. Кроме этого, она вместе с остальными работниками проходила медкомиссию в ведомственной поликлинике, инструктаж по технике безопасности, привлекалась к дисциплинарной ответственности. То есть сложившиеся между Д. и «***» отношения носили характер трудовых.
Удовлетворяя исковые требования Д., судебная коллегия руководствовалась следующим. Как отмечено в Постановлении Пленума ВС РФ от 17.03.2004 №2, если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу ч. 4 ст. 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Вывод судебных инстанций Красноярского районного суда Астраханской области и Астраханского областного суда об отказе в иске Д. в связи с тем, что между сторонами был заключен договор подряда, является ошибочным, поскольку суды неверно определили обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, что привело к неправильному применению норм материального права. В результате судебные акты указанных инстанций были отменены, а отношения между Д. и «***» были признаны трудовыми.
Когда и с кем можно заключать договор ГПХ
Еще раз повторим: к ГПД не применимы нормы Трудового кодекса РФ. В договоре регулируется не процесс, а результат работы.
Если с подписанием соглашения с юрлицом или ИП вопросов нет, то с физлицом может возникнуть ряд проблем. Сложности здесь связаны не с характером предоставляемых услуг. В 15 статье Гражданского кодекса РФ говорится о том, что нельзя трудовые отношения маскировать под гражданско-правовые.
Лица, проверяющие предприятие, могут запросто переквалифицировать ГПД в трудовой, если обнаружат признаки последнего в документе. Поэтому первостепенное внимание следует уделять формулировкам, используемым в соглашении. Еще лучше нанять юриста, чтобы он грамотно составил договор ГПХ или проверил его, особенно, если предстоит наем в качестве подрядчика физического лица.
Предмет договора: какие услуги будут оказаны
«Какие услуги оказывает исполнитель?» — на юридическом языке это называется предмет договора.
Чем подробнее вы укажете, что вам необходимо получить от исполнителя, тем меньше рисков — лучше, если стороны обе на берегу чётко понимают, о чём они договорились, чем доказывают это друг другу потом… иногда в суде.
Часто стороны скупятся на слова и пишут в договоре лаконично — например, «консультационные услуги». Но какая нужна консультация заказчику? Сделать сайт, перевести текст, обжаловать решение госоргана? Когда ясности нет, этим может воспользоваться недобросовестный исполнитель: может быть так, что стороны лично или по телефону договорились, что заказчик хочет научиться искать сотрудников, а консультация в итоге была про то, как оформлять их трудоустройство.
Если произойдёт такая ситуация, то без письменных доказательств будет сложно доказать свою правоту, так как предмет договора можно толковать по-разному. Суд, если до него дойдёт, будет отталкиваться от фактов. А факт — в том, что услуга оказана. Если ещё и оплачена вперёд, то это совсем грустно.
Гражданско-правовой договор, или ГПХ
В последнее время работодатели, как юридические лица, так и предприниматели, все чаще заключают со своими работниками вместо трудового договора, регулируемого Трудовым кодексом РФ (ТК РФ), гражданско-правовой договор, часто именуемый «ГПХ» — договор гражданско-правового характера (далее – «ГПХ»).
Вместе с тем, в ТК РФ установлен прямой запрет на заключение договоров гражданско-правового характера, которые фактически регулируют трудовые отношения (ч. 2 ст. 15 ТК РФ).
Если гражданско-правовой договор все же будет заключен, возникшие на его основании отношения могут быть признаны трудовыми по правилам ст. 19.1 ТК РФ.
При этом если отношения сторон фактически складываются как трудовые, то независимо от их юридического оформления, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (п. 15 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018).
В соответствии со ст. 11 ТК РФ, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим законодательством, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Напомним, что договоры гражданско-правового характера предусматривают выполнение работ или оказание услуг.
При этом в соответствии с законодательством выполнение работ должно заканчиваться получением материального результата, например, изготовленной вещи, либо произведенным воздействием на объекты материального мира (покрашенная стена, выкопанная траншея, сшитый костюм и т.д.), а оказываемые услуги могут быть как материальными и иметь материальный результат (например, стоматологические или косметические услуги), так и нематериальными с соответствующим результатом (создание текстов, создание образа, услуги по обеспечению безопасности и т.д.)
Из приведенных примеров видно, что разделение работ и услуг, а также материальных и нематериальных услуг может в ряде случаев быть весьма условным и частичным либо эти виды деятельности могут существовать одновременно.
Какие условия определяет гражданский, а какие трудовой договор?
Перечень и объем работ. В договоре ГПХ вместо выполнения работы по должности, предусмотренной штатным расписанием, опишите действия исполнителя, закрепив таким образом в соглашении перечень, объем работ или услуг. В договоре подряда отражается результат, который должен предоставить исполнитель. Предметом договора оказания услуг будет сама деятельность исполнителя. Но иногда в нем указывается и результат, например, правовое или аудиторское заключение.
Срок договора. В документе обозначьте период, по истечении которого исполнитель должен выполнить работу, оказать услуги или сдать готовый результат. Когда срок договорных отношений завершится, необходимо составить акт приема-передачи работ. От заключения бессрочного договора подряда лучше отказаться. Проверяющие органы или суд могут заподозрить компанию, что она скрывает трудовые отношения. К аналогичным выводам могут прийти, если происходит перезаключение договора ГПХ для оказания одних и тех же услуг. Тем не менее сам по себе длительный срок договора не является подтверждением того, что на самом деле он трудовой.
Обязанность выходить на связь. В соответствии с гражданским договором исполнитель сам определяет свой режим труда. Закреплять его в соглашении нельзя. В качестве альтернативы в договоре прописывают, что исполнитель обязуется быть на связи в определенные часы, отвечать на сообщения по электронной почте и так далее. Соблюдение ПВТР и иных локальных актов также не входит в обязанности исполнителя, поэтому в ГПХ это отражать не нужно.
Место исполнения обязанностей. Исполнитель может работать как в офисе, так и из дома. Не закрепляйте за ним конкретное рабочее место.
Порядок оплаты работы. Словосочетание «заработная плата» не имеет отношения к договору ГПХ. Вместо этого используются формулировки «вознаграждение» или «цена договора». Работа оплачивается частями или единовременно, но не привязывается к порядку, по которому начисляется зарплата штатным сотрудникам. Стоимость работ по договору ГПХ не должна соответствовать предусмотренному штатным расписанием окладу по должности, аналогичной выполняемым работам. Также не рекомендуется привязывать оплату услуг исполнителя к МРОТ. Когда вознаграждение по договору ниже МРОТ, это работает в пользу компании. Суды отмечают, что в этом случае нет оснований признавать сделку трудовым договором.
Ответственность сторон. Не прописывайте в ГПХ порядок применения дисциплинарных взысканий. В случае неисполнения обязательств исполнитель несет гражданско-правовую ответственность. Для этого с ним согласовывается размер пеней или неустойки, которые придется заплатить при ненадлежащем качестве работ.
Как заключается договор ГПД с физическим лицом?
Договор ГПД с физическим лицом должен быть составлен в письменном виде. Чтобы документ получил законную силу, на нем должна стоять подпись каждой из сторон соглашения. Таким образом договор будет завизирован. Нотариуса приглашать не обязательно.
Договор ГПД на оказание услуг даже при его наличии нельзя отмечать в трудовой книжке. Основная причина в том, что рассматриваемый документ не имеет отношения к трудовым сделкам. После того как соглашение будет составлено, изменить в нем какие-то условия можно, но для этого придется провести несколько дополнительных действий. В частности, подготовить дополнительные соглашения. В них должны быть отражены все изменения, которые нужно будет внести в основной договор. Причем эти изменения должны быть согласованы и получить согласие всех сторон.
Плюсы и минусы, риски, штрафы
Преимуществами ГПД являются сокращение уплаты налогов и фондовых взносов. Помещение для рабочего места допускается не брать в аренду, можно не соблюдать формальности при приёме новых работников в свою компанию. Работодатель экономит на социальном пакете персонала. Отрицательной стороной является наименьший показатель управления сотрудниками, то есть отказ от работы может быть без уточнения причин. Обычно такой фирмой часто интересуются органы контроля.
Заказчик при составлении ГПД должен исключить указания в нём пунктов прямо направляющих на аналогию трудового договора. Риском при заключении ГПД может быть его проверка трудовой инспекцией. Если будет выяснено, что функции работников затрагивают признаки трудовых отношений, то организации выписывается штраф и обязанность внести неуплаченные налоговые и фондовые платежи. Выплата компенсации работнику определяется решением суда. При обнаружении подмены в ходе проверки договоров гражданско правового характера, должностному лицу назначается штраф 20 тысяч рублей, для юридических лиц размер санкции составит до 100 тысяч рублей.
Плюсы трудового договора
Оформление трудового договора имеет ряд преимуществ для сотрудника:
- полная защита трудовых отношений;
- гарантированная ежемесячная стабильная заработная плата;
- полный социальный пакет (оплачиваемый больничный, в том числе по беременности и родам, отпуск, установленный режим работы, отдых в выходные и праздничные дни);
- возможность получать социальный и имущественный вычет в налоговой инспекции;
- доступность ипотеки и кредитов;
- трудовой стаж;
- в случае конфликта с работодателем сотрудник имеет право обратиться в государственную инспекцию труда, прокуратуру, суд.
Что можно, а что нельзя в таком договоре
Чтобы составить гражданско-правовой договор со штатным работником грамотно и с пользой для организации, необходимо разобраться, по каким же признакам суды переквалифицируют его в трудовой.
Основными признаками трудовых отношений являются:
- указание конкретного места работы. Исполнитель, осуществляя услугу, сам решает, где и как ее оказывать. Работник совершает трудовую функцию в определенном месте;
- личное выполнение работы. Подрядчику разрешается привлекать для оказаниях услуг третьих лиц;
- обязанность работника выполнять конкретные, чаще всего обозначенные в должностной инструкции действия. В ГПХ предметом является результат;
- бессрочный характер. По сути, договор оказания услуг бессрочным не является и заканчивается, когда услуга оказана;
- указание графика работы, режима рабочего времени;
- подчинение ПВТР и иным ЛНА работодателя. Исполнитель подчиняется только условиям договора;
- материальная ответственность.
Договор ГПХ и трудовая книжка
Вносится ли запись в трудовую по договору ГПХ? Этот вопрос возник неслучайно. Дело в том, что договор гражданско-правового характера является основанием для начисления общего стажа. В связи с этим некоторые предприниматели провели параллель и решили, что при наличии ГПХ можно будет сделать соответствующую запись в трудовой. Однако это не так. В трудовой книжке отражается всё, что касается трудовых отношений. А договор ГПХ регулирует отношения гражданского характера. Поэтому вносить запись нельзя.
Из этого правила существует исключение: если договор ГПХ будет по факту признан трудовым, тогда запись придётся сделать. Правда, такая переквалификация обычно происходит через суд. Она также влечёт за собой ряд неприятных последствий для работодателя.
Трудовой договор — классика жанра
Если не оформить в штат сотрудника официально, можно попасть на штрафы и взыскания со стороны налоговой и пенсионного фонда. Трудовой договор считают самым надежным соглашением. В тексте прописывают права и обязанности обеих сторон: работодателя и сотрудника. Указывают размер оклада и величину премии (ежемесячной, ежеквартальной или ежегодной).
Гражданин, оформленный по трудовому договору, социально защищен. Он имеет право уйти на больничный, в отпуск, в декрет. Все будет оплачено в соответствии с законодательством. Доходы прозрачны. Когда человеку нужен кредит, он берет справку из бухгалтерии и предъявляет в банк (финансовые организации охотнее всего сотрудничают с клиентами, работающими официально по трудовому договору).
Персонал штата, в свою очередь, обязан работать по правилам компании. Приходить и уходить в назначенное время, обедать и отдыхать по графику. Специалист не вышел на работу без уважительной причины? Его могут уволить за прогулы.
Оформление трудовых отношений: сравнение всех вариантов
Все перечисленные способы оформления трудовых отношений законны. Подведем итоги:
|
Оформление работника |
Запись в трудовую книжку |
Отчисления в налоговую |
Стаж |
Отчисления в пенсионный фонд |
Право на налоговые вычеты |
|
Трудовой договор |
да |
да |
да |
да |
нет |
|
ГПХ |
нет |
да |
да |
да |
да |
|
ИП |
нет |
да |
да |
да |
нет — при работе с ПСН, УСН, ЕНВД, ЕСХН
да — при работе по общей системе налогообложения |
|
Самозанятость |
нет |
да |
нет |
нет |
нет |
Какой бы вариант вы ни выбрали, важно все зафиксировать документально. Если вы самозанятый или ИП, и работодатель предлагает договориться устно о зарплате и графике, не соглашайтесь. В случае форс-мажора вы не докажете, что оказывали услуги и вам должны деньги.